פסקי דין על אילן ששון | פסקי דין על כרמל איגוד למשכנתאות והשקעות | פסקי דין על עו"ד קובי אשכנזי - כונס הנכסים |

197/05 הפ     23/02/2005




הפ 197/05 אילן ששון נ' כרמל איגוד למשכנתאות והשקעות בע"מ,עו"ד קובי אשכנזי - כונס הנכסים




1


בתי המשפט
בית משפט מחוזי תל אביב-יפו
הפ 000197/05


בפני
:
כב' השופט יהודה זפט

תאריך:
23/02/2005



בעניין:
אילן ששון



ע"י ב"כ עו"ד
עדי בראונשטיין

המבקש

נ ג ד


1. כרמל איגוד למשכנתאות והשקעות בע"מ

2. עו"ד קובי אשכנזי
- כונס הנכסים



ע"י ב"כ עו"ד
קובי אשכנזי
המשיבים

פסק דין


עובדות שאינן במחלוקת

המבקש הינו הבעלים הרשום של דירה ברחוב קהילת לודג' 50 דירה 7 תל-אביב הידועה כגוש 6636 חלקה 372 תת חלקה 7 (להלן: "הדירה").
על זכויות המבקש בדירה נרשמה ב-4.11.99 משכנתה לטובת בנק כרמל איגוד למשכנתאות והשקעות בע"מ
(להלן: "הבנק") להבטחת פרעון הלוואה בסך -.399,779 ₪ אותה נטל המבקש מהבנק, על פי חוזה הלוואה מ-16.6.99 (להלן: "החוזה").

בד בבד עם חתימת החוזה הפקיד המבקש בידי הבנק יפוי כח נוטריוני המסמיך את עמידר החברה הלאומית לשיכון בע"מ (להלן: "עמידר") ואת הבנק לרשום בשמו את המשכנתה. בסעיף 4 של יפוי הכח הוסמכו הבנק ועמידר להעביר מידי פעם את הרשאתם לעורכי דין לפי ראות עיניהם.

המבקש לא עמד בתנאי החוזה, ובהתאם לזכותו על פי החוזה פתח הבנק בהליכי הוצאה לפועל למימוש המשכנתה על הדירה, ומשיב 2 מונה ככונס נכסים למכירת הדירה.

לאחר שטענת "פרעתי" אותה העלה המבקש לפני ראש ההוצאה לפועל נדונה ונדחתה, הגיש המבקש את תובענתו בתיק זה, בה ביקש להצהיר שהשטר לפיו נרשמה המשכנתה בטל מעיקרו, וכי הבנק אינו רשאי לבצע בשמו של המבקש כל פעולה בדירה, בכלל זה תפיסתה, מכירתה, ועשיית כל דיספוזיציה בדירה.

דיון

טענתו האחת של המבקש עליה השתית את תובענתו היא שהוא עצמו לא חתם על שטר המשכנתה, ומעולם לא הסמיך את עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל לחתום על שטר המשכנתה, ואף הבנק לא הסמיך את עו"ד בן יעקב ז"ל לכך, ועל כן, מאחר ששטר המשכנתה נחתם בשמו על ידי עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל ללא הרשאה, דין המשכנתה להמחק.

אין חולק כי המבקש עצמו לא חתם על שטר המשכנתה ואין חולק כי מי שחתם בשמו על השטר היה עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל.

נמצא ששאלה עובדתית אחת בלבד שנויה במחלוקת והיא האם עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל היה מורשה לחתום בשם המבקש על שטר המשכנתא.

נטל הראיה להוכחת הטענה כי עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל לא הורשה לחתום על השטר בשם המבקש רבץ על המבקש, כך משני טעמים:
1. המוציא מחברו עליו הראיה. המבקש הוא המוציא מחברו, שכן הוא התובע והוא המבקש להוציא מידי הבנק שיעבוד הרשום לטובתו בפנקסי המקרקעין.
2. סעיף 125 (א) לחוק המקרקעין תשכ"ט – 1969 (להלן: "החוק") מורה כי רישום הפנקסים מוסדרים יהווה ראיה חותכת לתוכנו.

בתשובתו לבקשה אישר הבנק את הנחת המבקש כי עו"ד בן יעקב ז"ל לא קיבל את הרשאתו לחתום בשם המבקש על השטר מידי הבנק, אלא מידי עמידר.

ממסמכי מרשם המקרקעין עולה כי שטר המשכנתה, כמו גם שטר החכירה מכוחם נרשמו זכויות המבקש בדירה, נחתמו בשם המבקש על ידי עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל כ"ב"כ המשתכן לפי יפוי כח בתיק העברת יפוי כח מחב' עמידר מתיק חב/55".

שטר המשכנתה נרשם ב-4.11.99 בד בבד עם רישום החכירה בשמו של המבקש, כשבשתי הפעולות מי שחתם בשמו של המבקש על שטרי העיסקה היה עו"ד שמעון בן יעקב ז"ל על פי יפוי כח בהעברה מעמידר.

נמצא שלא זו בלבד שהמבקש לא הרים את הנטל להוכחת תובענתו, ניתן אף לקבוע שטענתו כי החותם על שטר המשכנתה פעל ללא הרשאה הופרכה בעליל, והתובענה אינה אלא תובענת סרק.

לאור האמור לעיל התובענה נדחית.

המבקש ישלם לבנק הוצאות המשפט ושכ"ט עו"ד בסך -.25,000 ₪.

המזכירות תשלח העתק פסק הדין לב"כ הצדדים בפקסימיליה.

ניתן היום י"ד ב אדר א, תשס"ה (23 בפברואר 2005) בהעדר הצדדים.


י. זפט, שופט














הפ בית משפט מחוזי 197/05 אילן ששון נ' כרמל איגוד למשכנתאות והשקעות בע"מ,עו"ד קובי אשכנזי - כונס הנכסים (פורסם ב-ֽ 23/02/2005)