פסקי דין על שלום קמיל | פסקי דין על אשרי האיש | פסקי דין על אריה זילברברג | פסקי דין על עינת בכורה (1994) | פסקי דין על עינת (כח אדם לבניה) 2005 ואח' |
15253/08 בשא 10/09/2008
בשא 15253/08 שלום קמיל, אשרי האיש בע"מ נ' אריה זילברברג, עינת בכורה (1994) בע"מ, עינת (כח אדם לבניה) 2005 בע"מ ואח'
בעניין:
1
בתי המשפט
בבית המשפט המחוזי בתל אביב-יפו
בשא
015253/08
בתיק עיקרי: בשא 015252/08
בפני
:
כבוד השופט יהודה זפט
- סגן נשיא
10/09/2008
1.
שלום קמיל
2.
אשרי האיש בע"מ
בעניין
:
המבקשים
עדו אורלנסקי וטוני ימין
ע"י בא כח עוה"ד
נ
ג
ד
1.
אריה זילברברג
2.
עינת בכורה (1994) בע"מ
3.
עינת (כח אדם לבניה) 2005 בע"מ
המשיבים
דוד אורן
ע"י בא כח עוה"ד
החלטה
רקע
ביום 4.2.08 נכרת בין המבקשים למשיבים הסכם לפיו העבירה מבקשת 2 את כל זכויותיה ומניותיה במשיבה 3 (להלן: "החברה") למשיבים (להלן: "ההסכם"). בהסכם נקבע כי רו"ח נחום קודנצ'יק, ישמש כנאמן לביצוע ההסכם וכבורר (להלן:"הנאמן" או "הבורר").
משנתגלעו בין הצדדים מחלוקות בקשר עם ביצוע ההסכם, פנו המבקשים ביום 12.5.08 אל הבורר וביקשו ממנו לזמן ישיבת בוררות לדיון והכרעה במחלוקות שנתגלעו בינם לבין המשיבים בקשר עם ביצוע ההסכם.
בסמוך נפגש הבורר עם כל אחד מהצדדים בנפרד, ולאחר שנעתר לבקשת דחיה שהגישו המבקשים, קבע מועד לישיבת בוררות ראשונה בנוכחות הצדדים ובאי כוחם ליום 28.8.08.
לפני בקשה לעכב את הליכי הבוררות עד להכרעה בבקשה שהגישו המבקשים להעביר את הבורר מתפקידו ולמנות תחתיו בורר חליף.
טענות המבקשים
א.
לטענת המבקשים, הנאמן הפר את חובתו כאשר העביר למשיבים מכתבי התפטרות מטעם מבקש 1 (להלן: "המבקש") ושטר להעברת מניות החברה שהיו בידי המבקשת למשיבים (להלן: "מסמכי ההעברה"), מבלי שקיבל מהמשיבים סך של 18,864 ₪ כדמי ניהול עבור המבקש בהתאם לתנאי ההסכם (להלן: "דמי הניהול") ומבלי שנמסרו למבקשים מסמכים בהתאם לקבוע בהסכם.
ב.
ביום 26.6.08 התקיימה פגישה בין הבורר למבקש בה התייחס הבורר לעניינים שאמורים היו להידון בבוררות, והתנהגותו של הבורר הצביעה על כך שגיבש את עמדתו בסוגיות שבמחלוקת. יתר על כן, באותה הפגישה הביע הבורר את עמדתו לפיה ברצונו לנהל את ישיבות הבוררות ללא באי כח הצדדים ועם כל צד בנפרד.
ג.
הבורר משמש כרואה חשבון של החברה ומצוי בניגוד עניינים. יתר על כן, המבקשים מתכוונים להגיש נגד הבורר תביעה אם לא ימסור להם דו"חות כספיים של החברה לשנת 2007.
ד.
נוכח התנהלות הבורר ונגיעתו האישית לעניינים שיידונו בבוררות והנסיבות שפורטו לעיל, קיים חשש סביר שהבורר לא יוכל לפסוק בצורה אובייקטיבית ובהגינות במחלוקת שבין המבקשים למשיבים, ועל כן ובהתאם להוראות סעיף 11 (1) לחוק הבוררות, התשכ"ח – 1968 (להלן: "חוק הבוררות"), יש להעבירו מתפקידו.
ה.
המבקשים דרשו מהבורר לפסול עצמו מלדון במחלוקת שבינם לבין המשיבים, אולם הבורר נמנע מלענות לדרישת המבקשים וקבע מועד לדיון בבוררות. משום כך יש צורך להורות על עיכוב הבוררות עד להכרעה בבקשת המבקשים להעביר את הבורר מתפקידו.
טענות המשיבים
א.
רו"ח קודנצ'יק היה מעורב בענייני החברה ובמשא ומתן לכריתת ההסכם,
וקיים פגישות עם כל אחד מהצדדים בנפרד תוך שהוא מפרט את חולשת טענותיו של אותו צד, בניסיון לגשר בין הצדדים ולייתר את הצורך בניהול הבוררות.
ב.
המבקשים אינם מסתפקים בתמורה בסך 2,200,000 ₪
שקיבלו מהמשיבים עבור זכויותיהם בחברה, ותוך התעלמות מהנזק שגרם המבקש לחברה בתקופה בה שימש כמנהלה, מבקשים הם לקבל סכום נוסף של כ – 18,000 ₪ כדמי ניהול בעד תקופה בה לא עבד המבקש בחברה, סך של 65,000 ₪ המהווה מחצית מסכום ששילם הקבלן אברהמי לחברה שאינו בגדר פיצוי, ואין המבקש זכאי לקבלו, וסכום נוסף של 275,000 ₪ כפיצוי מוסכם בגין הפרת ההסכם.
ג.
המשיבים סבורים כי אין להטיל דופי בבורר ובהתנהלותו ואין להעבירו מתפקידו, וממילא אין לעכב את הליכי הבוררות שהחלו.
דיון
א.
בסעיף 4.4 להסכם (נספח א), נקבע:
"בכפוף לביצוע התשלומים הנקובים בסעיף 4.3.5 לעיל לידי הנאמן וקבלת המסמכים כאמור בסעיף 4
זה כאמור, יבצע הנאמן את הפעולות כדלקמן בד בבד:
4.4.1 יעביר לעינת בכורה את המסמכים כדלקמן:
4.4.1.1 ....
4.4.1.2....
...
4.4.2 בד בבד יבצע הנאמן כדלקמן:
4.4.2.1 יעביר לאשרי האיש את הפקדון על פירותיו כאמור בסעיף 4.3.5.1 לעיל.
4.4.2.2 יעביר לאשרי האיש ו/או לשלם את השחרור מהערבויות לחשבון החברה כאמור בסעיף 4.3.2 לעיל.
4.4.2.3 יעביר לאשרי איש את דמי הניהול הניהול כאמור בסעיפי 4.3.5.2 ו – 4.3.5.3 לעיל"
בסעיף 4.5 להסכם, נקבע:
"איחור בביצוע ההתחייבות להעביר תשלומים לנאמן על פי האמור בסעיף 4 זה ו/או לשחרר את שלום ו/או אשרי האיש מערבותו לחשבון החברה שבעה ימים מעבר למועדים הנקובים בסעיף 4 זה, יחשב כהפרה יסודית של הסכם זה. במקרה זה יהיה רשאי הצד הנפגע לבטל את ההסכם, לבטל את מסמכי ההתפטרות, הנאמן ישיב את המסמכים המופקדים בידיו לצד שחתם עליהם..."
מהוראות ההסכם שלעיל, עולה כי "בד בבד" עם מסירת מסמכי ההעברה למשיבים היה על הנאמן להעביר למבקשת את דמי הניהול ומסמכים המשחררים את המבקשים מערבות לחובות החברה.
אין חולק כי דמי הניהול לא הועברו למבקשת עד היום, ועל פניו נראה כי במסירת מסמכי ההעברה למשיבים פעל הנאמן בניגוד להוראות הנאמנות שנקבעו בהסכם.
במסירת מסמכי ההעברה למשיבים גרם הנאמן להעברת השליטה בחברה באופן בלעדי למשיבים, אף שהמשיבים לא העבירו לו או למבקשים את דמי הניהול. בכך הופר האיזון שנקבע בסעיף 4.5 להסכם, לפיו ניתן היה להחזיר את הגלגל לאחור באופן שהשליטה בחברה ובניהולה הייתה נשארת בידי המשיבים והמבקשים במשותף במקרה שהמשיבים לא קיימו את חיוביהם להעביר לנאמן תשלומים לפי סעיף 4 ו/או מסמכים לשחרור המבקשים מערבותם לחובות החברה.
ב.
בהתנהגות זו של הנאמן יש לכאורה משום הפרת אמון ובנסיבות אלה, ניתן להבין את התערערות אמון המבקשים בבורר.
ג.
ברע"א 21/82 אירג' כהן ציון נ' רפאל אראל, פ"ד לו (4) 70 בע' 74, נקבע:
"לכל מתדיין זכות נמשכת לבירור אובייקטיבי והוגן, ואם זכות זו נפגעת – יש לאפשר לו להביא את דינו לפני פורום מתאים אחר."
עוד נקבע ביחס להוראות סעיף 11 (1) לחוק הבוררות (שם בע' 75)
"החוק אינו קובע אמת-מידה סובייקטיבית
אלא מדבר על כך שהבורר אינו ראוי לאמון הצדדים. אין אומר כי הבורר אינו נהנה מאמון הצדדים אלא כי הוא אינו ראוי – אובייקטיבית – לאמונם".
בנסיבות אלה, נראה כי קמה למבקשים זכות להעביר את הבוררות לבורר אחר.
ד.
נוכח האמור עד כאן הגעתי למסקנה שלמבקשים סיכוי טוב כי תיענה בקשתם להעברת הבורר מתפקידו.
סוף דבר
נוכח האמור לעיל אני מעכב את הליכי הבוררות בין בעלי הדין עד להכרעה בבקשה להעברת רו"ח נחום קודנצ'יק מתפקידו כבורר (בשא 15252/08).
תשובת המשיבים לבשא 15252/08 תוגש בתוך 10 ימים.
המבקשים רשאים להשיב תוך 5 ימים לאחר מכן.
הוצאות הבקשה ושכ"ט עו"ד יובאו בחשבון בעת מתן ההחלטה בבשא 15252/08.
המזכירות תמציא עותק מהחלטה זו
לב"כ הצדדים בפקסימיליה.
ניתנה היום י' באלול, תשס"ח (10 בספטמבר 2008) בהעדר הצדדים.
השופט יהודה זפט
- סגן נשיא
בשא בית משפט מחוזי 15253/08 שלום קמיל, אשרי האיש בע"מ נ' אריה זילברברג, עינת בכורה (1994) בע"מ, עינת (כח אדם לבניה) 2005 בע"מ ואח' (פורסם ב-ֽ 10/09/2008)