פסקי דין על י.ח. דמרי בניה ופיתוח בע"מ | פסקי דין על תדהר מגדל בית שמש | פסקי דין על אהוד בן שך | פסקי דין על יואב מורן ואח' |

23725-11/09 הפ     07/12/2009




הפ 23725-11/09 י.ח. דמרי בניה ופיתוח בע"מ נ' תדהר מגדל בית שמש בע"מ, אהוד בן שך, יואב מורן ואח'






בקשה מס' 2
בפני

כבוד השופט יהודה זפט
– סגן נשיא

המבקשת

י.ח. דמרי בניה ופיתוח בע"מ

ע" בא כח עוה"ד דוד פורר

נגד

המשיבים

1. תדהר מגדל בית שמש בע"מ

ע"י בא כח עוה"ד אלדד כורש ושחר אברהם

2. אהוד בן שך

3. יואב מורן
4. שבתאי בר נוי
5. אדי דוד ארדיטי
6. פועלים קרן נדל"ן (שותפות זרה מוגבלת)
7. גן ראובן חברה בע"מ
משיבים 2 – 7 ע"י בא כח עוה"ד אמיר איבצן וחגי נצר
8. rdme enterprise limited
9. נתן שרוני
10. נתן טפט
11. יצחק שדה
12. מרדכי בן שך
13. אפרים שפיטלניק
14. יפה קרביץ
15. אברהם נוף
16. תשבחות חברה להשקעות ישראליות בע"מ
החלטה

רקע

לגן ראובן חברה בע"מ ( משיבה 7, להלן : "החברה") זכויות במקרקעין ביבנה ובין נציגי המבקשת לבין משיבים 2 – 6 (להלן: "המשיבים") התנהל משא ומתן למכירת 63.63% ממניות החברה (להלן: "המניות").

לטענת המבקשת, ביום 12.11.09 הושלם המשא ומתן ונכרת הסכם בעל פה בין נציגי המבקשת לבין המשיבים, לפיו רכשה המבקשת את המניות תמורת 41 מיליון ₪.
ביום 20.11.09חתמו החברה ומשיבה 1 על חוזה לפיו מכרה החברה למשיבה 1 ( להלן " תדהר" ) את המניות .
בהמרצת פתיחה 09-11-23725 עותרת המבקשת לאכוף את ההסכם לו היא טוענת ולהצהיר כי הסכם למכירת המניות שנכרת בין המשיבים לבין תדהר בטל.

בבקשה שלפני עותרת המבקשת לאסור על המשיבים להשלים ו/או לקיים ו/או לעשות כל דיספוזיציה בקשר עם ההתקשרות מיום 19.11.09 לפיה רכשה תדהר את המניות.

ביום 24.11.09 ניתן צו ארעי האוסר על טרנזקציה במניות.

דיון

1. אין חולק כי במהלך המשא ומתן שנוהל בין המבקשת לבין המשיבים לא נערך מסמך בכתב.

2. במהלך המשא ומתן חתמה המבקשת על מסמך הנושא את הכותרת "התחייבות לשמירת סודיות" (להלן: "ההתחייבות") הכולל את סעיף 7 שזו לשונו:

"העדר יחסים מסחריים
כל עוד לא נחתם בין הצדדים הסכם מחייב, לא יתקיימו יחסים מחייבים כלשהם בין הצדדים ואף צד לא יהיה זכאי לצפות לקיומם של יחסים כאמור למעט כמפורט בהסכם זה. לפיכך אין בהסכם זה או בביצועו להטיל על מי מהצדדים חובה או התחייבות כלשהי כלפי הצד האחר להתקשר עמו בהסכם או לבצע עמו עסקה כלשהי לרבות בקשר עם המטרה. כל צד יהיה רשאי לפרוש מהמשא ומתן בין הצדדים בכל עת ובפרט בקשר עם המטרה."

נוכח האמור בסעיף 7 שלעיל, נראה לכאורה כי אין בסיס לטענת המבקשת לפיה נכרת בינה לבין המשיבים הסכם בעל פה למכירת המניות.

3. המבקשת לא צירפה לבקשתה את ההתחייבות (נספח א לתשובת המשיבים) ובתשובתה מיום 3.12.09 טענה כי רק לאחר שהוגשה תשובת המשיבים גילתה את קיומו של סעיף 7 האמור.

טענת המבקשת אינה מקובלת עליי. מדובר בעסקה שהיקפה כ – 41 מיליון ₪ וסביר להניח שנציגי המבקשת קראו את המסמך היחיד שהוחלף בין הצדדים בטרם חתמו עליו, וככל שנציגי המבקשת לא עשו כן, אין להם להלין אלא על עצמם.

4. נוכח האמור עד כאן, נראה כי המבקשת לא הוכיחה בראיות מהימנות זכות לכאורה במניות וסיכוייה לזכות בתביעה אפסיים.

5. המבקשת לא צירפה את ההתחייבות לבקשה ובכך נהגה בחוסר ניקיון כפיים המצדיק אף הוא את דחיית הבקשה.

6. אם לא יינתן הסעד הזמני המבוקש אפשר שלא ניתן יהיה לאכוף את ההסכם הנטען על ידי המבקשת עקב העברת המניות לצד שלישי. מנגד מתן הסעד הזמני המבוקש ימנע מהמשיבים אפשרות להשלים את העסקה עם תדהר. לכך יש להוסיף כי אפשר שהמבקשת כלל לא תוכל לרכוש את המניות נוכח טענה לזכות סירוב המוקנית לבעלי מניות בחברה המתנגדים לרכישת המניות על ידי המבקשת, בעוד ביחס לעסקה עם תדהר ויתרו על זכות הסירוב שהייתה להם (סעיף 30 לתצהירו של אהוד בן ש"ך).

בנסיבות אלה ונוכח האמור לעיל באשר לסיכויי התביעה והתנהגות המבקשת, נראה כי נכון לדחות את הבקשה לסעד זמני.
סוף דבר

הבקשה נדחית.

הצו הארעי מיום 24.11.09, בטל.
המבקשת תשלם למשיבים 2 – 7 את הוצאות הבקשה, ושכ"ט עו"ד בסך שלושים אלף ₪ בצירוף מע"מ כדין, וכסכום הזה למשיבה 1.

מוצע למבקשת להסכים, כי בכפוף לזכותה לבקש רשות לערער על החלטתי ובכפוף לתוצאות הליך כזה אם יינקט, תדחה תביעתה ללא חיוב נוסף בהוצאות.

המבקשת תתייחס להצעה זו עד ליום 31.12.09.
הצו הארעי יעמו בתוקפו עד 10.12.09 כדי לאפשר למבקשת לבקש להתלות את תוקף החלטתי עד להחלטה בבקשת רשות ערעור.
מזכירות בית המשפט תמציא עותק מהחלטה זו לבאי כח הצדדים בפקסימיליה
ניתנה ביום___________ בלשכה.



בית המשפט המחוזי בתל אביב - יפו
ה"פ 23725-11-09 י.ח. דמרי בניה ופיתוח בע"מ
נ' בן שך ואח'
עמוד 1 מתוך 4








הפ בית משפט מחוזי 23725-11/09 י.ח. דמרי בניה ופיתוח בע"מ נ' תדהר מגדל בית שמש בע"מ, אהוד בן שך, יואב מורן ואח' (פורסם ב-ֽ 07/12/2009)